□法治化營(yíng)商環(huán)境建設(shè)●案例

《法治周末》記者 孫繼斌 劉希平

湖南興蒙制藥有限公司（以下簡(jiǎn)稱興蒙公司）是一家集藥品與中藥飲片研發(fā)、生產(chǎn)、營(yíng)銷以及中藥材種植于一體的現(xiàn)代化制藥企業(yè)，位于湖南省岳陽(yáng)市君山區(qū)洞庭西路工業(yè)園，其主要產(chǎn)品是藥品“黃柏八味片”。

“黃柏八味片”是2006年經(jīng)原國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)注冊(cè)的一款藥品，屬于“創(chuàng)新藥、民族藥、中藥”藥品。2012年，興蒙公司取得該藥品生產(chǎn)許可。2016年，黃柏八味片被原國(guó)家藥監(jiān)總局認(rèn)定為蒙藥。這款配方獨(dú)特的蒙藥由于療效好，受到患者歡迎，興蒙公司的經(jīng)營(yíng)狀況也隨之開(kāi)始蒸蒸日上，成為當(dāng)?shù)丶{稅大戶。本來(lái)很有市場(chǎng)前景和發(fā)展?jié)摿Φ倪@家民企，卻因?yàn)楹蛷V東一家藥業(yè)公司簽訂合作協(xié)議，而引發(fā)違約訴訟，被判承擔(dān)巨額違約金，公司面臨生存危機(jī)。記者近日在中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)查閱了這一案件的判決書(shū)。

協(xié)議稱出資幫助辦理藥品進(jìn)醫(yī)保目錄

法院判決書(shū)顯示，2014年3月19日，興蒙公司作為甲方，與乙方廣東聚賢堂藥業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱聚賢堂公司）簽訂了《黃柏八味片全國(guó)市場(chǎng)合作協(xié)議》（下稱“合作協(xié)議”）。協(xié)議主要內(nèi)容為，興蒙公司和聚賢堂公司就“黃柏八味片”藥品全國(guó)市場(chǎng)開(kāi)拓事務(wù)進(jìn)行合作，合作方式是：乙方全權(quán)負(fù)責(zé)政府事務(wù)，出資辦理或出資委托辦理國(guó)家醫(yī)保和國(guó)家、省、市基本用藥并進(jìn)行長(zhǎng)期維護(hù)；自產(chǎn)品進(jìn)入國(guó)家醫(yī)保目錄時(shí)，乙方享有產(chǎn)品全國(guó)銷售利潤(rùn)的35%分紅作為回報(bào)；自產(chǎn)品進(jìn)入國(guó)家、省、市基本用藥目錄時(shí)起，乙方享有相應(yīng)區(qū)域市場(chǎng)銷售利潤(rùn)的15%分紅作為回報(bào)；乙方委派人員進(jìn)駐興蒙公司負(fù)責(zé)采購(gòu)及生產(chǎn)、財(cái)務(wù)結(jié)算管理，共同制定全國(guó)銷售政策、制定全國(guó)市場(chǎng)推廣方案及實(shí)施產(chǎn)品的全國(guó)推廣。甲方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量、產(chǎn)品包裝、說(shuō)明書(shū)等承擔(dān)全部責(zé)任，不得授權(quán)他人生產(chǎn)，不得隨意提高產(chǎn)品生產(chǎn)費(fèi)用，不得停止生產(chǎn)，按1元/盒向乙方支付銷售及市場(chǎng)推廣等費(fèi)用，給予乙方35%+15%的產(chǎn)品銷售利潤(rùn)。

協(xié)議同時(shí)約定了雙方的義務(wù)和責(zé)任，如果乙方未能在期限內(nèi)將產(chǎn)品增補(bǔ)進(jìn)目錄，乙方所花費(fèi)用全部由乙方承擔(dān)，協(xié)議自動(dòng)失效。甲方如果未支付35%的利潤(rùn)、或未與乙方合作，則按產(chǎn)品16年累計(jì)預(yù)期銷售數(shù)量乘以每盒全國(guó)平均中標(biāo)價(jià)等同數(shù)額賠償給乙方作為合同違約金，并如數(shù)賠償乙方辦理國(guó)家醫(yī)保目錄及地方基藥目錄所產(chǎn)生的實(shí)際費(fèi)用。

但幾年后，這一協(xié)議讓興蒙公司遭遇到了生存危機(jī)。

合作公司負(fù)責(zé)人借款后成了股東

協(xié)議簽訂后，興蒙公司與聚賢堂公司開(kāi)始了合作。聚賢堂公司實(shí)際控制人張開(kāi)稱開(kāi)始忙“黃柏八味片”進(jìn)入國(guó)家醫(yī)保目錄的事，但因?yàn)橘Y金有限，張開(kāi)個(gè)人要求向興蒙公司借款。

2016年7月19日，張開(kāi)向興蒙公司借款150萬(wàn)元，其中94.59萬(wàn)元用于收購(gòu)興蒙公司原股東所持10%的股權(quán)。于是，張開(kāi)順利成為興蒙公司第三大股東。此后，張開(kāi)又陸續(xù)多次從興蒙公司借款，總額高達(dá)900多萬(wàn)元。

2016年9月，人力資源和社會(huì)保障部（下稱人社部）在網(wǎng)上公布了《2016年國(guó)家基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)藥品目錄調(diào)整工作方案》（征求意見(jiàn)稿），該方案明確提出“適當(dāng)擴(kuò)大目錄范圍，支持鼓勵(lì)醫(yī)藥創(chuàng)新”“調(diào)整以國(guó)家食品藥品監(jiān)管總局注冊(cè)數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)，不接受企業(yè)申報(bào)或推薦，不收取評(píng)審費(fèi)和其他各種費(fèi)用”。其實(shí)，此時(shí)的“黃柏八味片”已經(jīng)在國(guó)家藥品數(shù)據(jù)庫(kù)里了。按照此藥“創(chuàng)新藥、民族藥、中藥”的特性，完全可能被自動(dòng)遴選調(diào)入國(guó)家醫(yī)保目錄。

兩個(gè)月后，即2016年11月19日，張開(kāi)找到興蒙公司董事長(zhǎng)黎小春，又簽訂了《<黃柏八味片全國(guó)市場(chǎng)合作協(xié)議>的補(bǔ)充協(xié)議》（簡(jiǎn)稱補(bǔ)充協(xié)議I）。該協(xié)議就《黃柏八味片全國(guó)市場(chǎng)合作協(xié)議》第二條第3款、第三條第2、3款、第五條第4款進(jìn)行了補(bǔ)充約定。

《補(bǔ)充協(xié)議I》的約定主要是兩方面內(nèi)容：

1.甲方同意并授權(quán)乙方全權(quán)辦理“黃柏八味片”進(jìn)入國(guó)家醫(yī)療保險(xiǎn)藥品目錄。辦理費(fèi)用由乙方承擔(dān)。甲方給乙方出具辦理“黃柏八味片”進(jìn)入國(guó)家醫(yī)療保險(xiǎn)藥品目錄的授權(quán)委托書(shū)。

2.“黃柏八味片”進(jìn)入國(guó)家醫(yī)保目錄后，乙方可在全國(guó)市場(chǎng)范圍內(nèi)選擇市場(chǎng)作為區(qū)域代理商，甲方按全國(guó)統(tǒng)一招商價(jià)格每盒下調(diào)1.2元作為給乙方的供貨價(jià)。

記者注意到，上述兩份協(xié)議，具體內(nèi)容就是兩公司對(duì)“黃柏八味片”的生產(chǎn)和銷售進(jìn)行合作，興蒙公司僅有65%的分紅權(quán)，聚賢堂公司取得興蒙公司35%的分紅權(quán)和在全國(guó)市場(chǎng)范圍內(nèi)選擇區(qū)域市場(chǎng)的銷售代理權(quán)。

2017年人社部公布了《2017年版國(guó)家醫(yī)保藥品目錄》，“黃柏八味片”入選，在Z102蒙藥類—乙類1198號(hào)。

2018年5月23日，聚賢堂公司與興蒙公司簽訂《關(guān)于<黃柏八味片全國(guó)市場(chǎng)合作協(xié)議>的補(bǔ)充協(xié)（II）》（簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充協(xié)議（II）》。

《補(bǔ)充協(xié)議（II）》的約定主要包括五個(gè)方面的內(nèi)容：

1.甲方將廣東、上海、江蘇、浙江、北京、山東、河南、內(nèi)蒙古等15個(gè)省、市、自治區(qū)的獨(dú)家代理權(quán)授權(quán)給乙方，由乙方自行確定市場(chǎng)銷售、推廣政策，保證乙方為該區(qū)域市場(chǎng)內(nèi)黃柏八味片的唯一代理商，但原協(xié)議約定的利潤(rùn)分配方式不變。

2.乙方應(yīng)當(dāng)按照甲方全體股東一致同意制定的當(dāng)年度銷售任務(wù)量進(jìn)行銷售，如果未完成任務(wù)量的80%，除按每盒2元向甲方支付任務(wù)賠償金外，甲方有權(quán)收回乙方相應(yīng)省份獨(dú)家代理權(quán)。

3.各區(qū)域市場(chǎng)必須由甲方直接發(fā)貨至乙方書(shū)面指定的商業(yè)公司，如甲方未經(jīng)乙方書(shū)面同意擅自向乙方管轄區(qū)域內(nèi)的其他第三方發(fā)貨，視同甲方違約；未經(jīng)對(duì)方書(shū)面同意，甲乙雙方任何一方不得擅自授權(quán)給其他第三方在對(duì)方管轄的市場(chǎng)區(qū)域內(nèi)對(duì)合作產(chǎn)品進(jìn)行銷售。否則，違約方應(yīng)向守約方支付違約金，違約金標(biāo)準(zhǔn)為：合作產(chǎn)品該區(qū)域內(nèi)未來(lái)三年任務(wù)量總和乘以合作產(chǎn)品在該區(qū)域內(nèi)的中標(biāo)價(jià)（若無(wú)中標(biāo)價(jià)，則按全國(guó)中標(biāo)價(jià)中最高價(jià)計(jì)）乘以2，并解除對(duì)第三方的授權(quán)。

4.未經(jīng)對(duì)方書(shū)面同意，甲乙雙方任何一方不得以任何理由或任何方式將產(chǎn)品銷售至對(duì)方管轄市場(chǎng)區(qū)域內(nèi)除對(duì)方以外的任何第三方或個(gè)人，否則視為串貨。甲乙雙方一致理解并同意串貨執(zhí)行甲方《竄貨管理規(guī)定》。

5.有關(guān)本協(xié)議的一切爭(zhēng)議若不能協(xié)商解決，任何一方均有權(quán)向原告方所在地人民法院起訴。

記者注意到，《補(bǔ)充協(xié)議（II）》約定，除了給予聚賢堂公司35%的利潤(rùn)分紅不變之外，又授予其15個(gè)省級(jí)區(qū)域市場(chǎng)的獨(dú)家代理權(quán)。以獨(dú)家代理權(quán)為由，約定巨額違約金，違約賠償金額高達(dá)3年銷售額總和的兩倍。

違約銷售1.675萬(wàn) 法院判賠違約金2273萬(wàn)

從2014年3月簽訂《合作協(xié)議》到2016年11月簽訂《補(bǔ)充協(xié)議I》，聚賢堂公司的主要義務(wù)是“出資辦理或出資委托辦理黃柏八味片增補(bǔ)進(jìn)國(guó)家醫(yī)保藥品目錄”，興蒙公司的主要義務(wù)是給聚賢堂公司每年分配全國(guó)銷售利潤(rùn)的35%。2017年2月，黃柏八味片進(jìn)入了國(guó)家醫(yī)保藥品目錄，興蒙公司依約向聚賢堂公司分配35%的利潤(rùn)。雙方合作看來(lái)是融洽順利的。2018年5月簽訂《補(bǔ)充協(xié)議（II）》之后，聚賢堂公司對(duì)15個(gè)省份進(jìn)行獨(dú)家代理，并委派財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)和銷售內(nèi)勤到興蒙公司負(fù)責(zé)監(jiān)督和管理，每年35%約定分紅不變。這對(duì)于聚賢堂公司來(lái)說(shuō)，既維護(hù)35%的分紅權(quán)不變，又拿到了15個(gè)省級(jí)區(qū)域市場(chǎng)的獨(dú)家代理權(quán)。

但合作幾年后，雙方在產(chǎn)品銷售上發(fā)生了糾紛。2020年6月16日，聚賢堂公司以興蒙公司在江蘇、上海、浙江違約銷售為由，起訴興蒙公司，索賠2580萬(wàn)元。

2020年11月16日，廣東省廣州市白云區(qū)人民法院作出“（2020）粵0111民初15866號(hào)”《民事判決書(shū)》，該判決書(shū)認(rèn)定興蒙公司在江蘇省、浙江省區(qū)域市場(chǎng)內(nèi)向老客戶楊某違約供貨9267盒，在上海區(qū)域市場(chǎng)內(nèi)違約向老客戶杜某供貨2400盒，在浙江區(qū)域市場(chǎng)內(nèi)違約向老客戶黎某供貨300盒。據(jù)此，白云區(qū)法院判決興蒙公司向聚賢堂公司賠償2273.18萬(wàn)元違約金。法院認(rèn)為：被告的行為侵害了原告的獨(dú)家代理權(quán)，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的“合作產(chǎn)品在該區(qū)域內(nèi)未來(lái)3年任務(wù)量總和乘以合作產(chǎn)品在該區(qū)域內(nèi)的中標(biāo)價(jià)乘以2”的標(biāo)準(zhǔn)支付違約金。

判決書(shū)顯示，判決認(rèn)定的上述違約供貨行為涉及的產(chǎn)品共計(jì)11967盒，銷售代理費(fèi)用約16753.8元。記者計(jì)算了一下，白云區(qū)法院判決賠償?shù)倪`約金是被認(rèn)定的違約行為所涉銷售代理費(fèi)用金額的1356.8倍。

興蒙公司不服，在2021年3月1日向廣州市中級(jí)人民法院提起上訴，同年3月23日廣州中院作出了維持原判的二審判決。

2022年5月，聚賢堂公司又以興蒙公司侵犯其他地區(qū)代理權(quán)為由，在白云區(qū)法院再次起訴興蒙公司，向其索要193萬(wàn)多元分紅款及5079萬(wàn)元違約金。目前，雙方仍在訴訟中。

記者粗略計(jì)算了一下，興蒙公司因?yàn)榕c聚賢堂公司之間簽訂的《合作協(xié)議》及《補(bǔ)充協(xié)議I》《補(bǔ)充協(xié)議（II）》而發(fā)生的糾紛，已經(jīng)被聚賢堂公司起訴索賠金額累計(jì)高達(dá)1億多元。

據(jù)悉，興蒙公司的案件判決書(shū)上網(wǎng)后，備受各界關(guān)注。青海柴達(dá)木高科技藥業(yè)有限公司負(fù)責(zé)人看到這份判決書(shū)后，立即派人聯(lián)系興蒙公司，聲稱他們公司也與聚賢堂公司發(fā)生了類似的違約糾紛，被要求賠償聚賢堂公司2億多元，后被仲裁裁決賠償5300多萬(wàn)元。

法律專家：合同直接關(guān)系到企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)控制

針對(duì)此案例的普法價(jià)值以及合同管理對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的現(xiàn)實(shí)意義，北京佳創(chuàng)律師事務(wù)所主任黃海光談了他的看法。黃海光說(shuō)，在市場(chǎng)化法治化的經(jīng)營(yíng)業(yè)活動(dòng)中，合同是公司運(yùn)營(yíng)和管理的重要基石。首先，合同明確界定了雙方的權(quán)利和義務(wù)，使合作關(guān)系有章可循，避免了不必要的紛爭(zhēng)和誤解；其次，合同可以確保雙方在商業(yè)交易中遵守法律和商業(yè)倫理規(guī)范，降低法律合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)；最后，也是最重要的一點(diǎn)，合同是解決爭(zhēng)議的重要依據(jù)，在各類糾紛發(fā)生時(shí)，合同約定將成為法院、仲裁庭裁判的重要標(biāo)準(zhǔn)。

然而，在簽訂合同過(guò)程中，也存在著諸多“陷阱”需要經(jīng)營(yíng)者警惕。為了避免落入這些陷阱，經(jīng)營(yíng)者需要采取一些措施。首先，在簽訂合同之前，務(wù)必仔細(xì)審查每一項(xiàng)條款。對(duì)關(guān)鍵信息，如價(jià)格、質(zhì)量、付款方式、違約責(zé)任等，要進(jìn)行深入分析和理解，確保其符合公司的利益和預(yù)期。第二，對(duì)于一些常見(jiàn)的合同陷阱，如模糊條款、不合理的免責(zé)聲明，對(duì)己方有重大不利的格式條款等等，要保持高度敏感，防止被對(duì)方利用。第三，在簽訂合同前，公司要對(duì)合同相對(duì)方的信譽(yù)、資質(zhì)和過(guò)往業(yè)績(jī)等進(jìn)行全面了解；重大合同如有必要可以出具專業(yè)的盡職調(diào)查報(bào)告，以評(píng)估其履約能力。

黃海光說(shuō)，正因?yàn)楹贤苯雨P(guān)系到企業(yè)的合法權(quán)益和商業(yè)運(yùn)作的風(fēng)險(xiǎn)控制，因此，他建議公司應(yīng)尋求專業(yè)法律人士的意見(jiàn)，專業(yè)的商事律師能夠從法律規(guī)定、實(shí)務(wù)操作、特殊需求等多角度對(duì)合同進(jìn)行綜合分析，指出潛在風(fēng)險(xiǎn)，并提供合理的建議和修改意見(jiàn)。